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            簽合同,必須注意2個細節、10個事項、23個坑!

            發表時間: 2020-10-26 11:15:52

            作者: 湖南鴻城建設有限公司

            來源: 張國印建設工程號

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            在增值稅環境下,企業管理的規范性將直接影響到企業稅負水平。企業在合同條款方面謹慎操作,對防范稅務風險尤為重要。以下是合同條款中應明確的要點,以及施工企業如何簽合同更省稅,讓我們來了解一下吧。

            一、明確合同價格條款

            增值稅為價外稅,應當在合同中就合同價款是否包含稅金做出明確約定,避免后期產生爭議。

            合同價款需明確合同含稅總價、合同價(不含稅部分)及稅款金額,如果簽訂含稅價款,一定要附加發票類型(增值稅專用發票或增值稅普通發票)和稅率的限制,否則對項目成本影響很大;如果簽訂的是不含稅價,企業將根據發票類型,決定付款金額。

            具體約定形式為合同及其他補充文件中所指“價款”或“價格”,如無特別說明,均指含稅價格,包含增值稅稅款及其他所有稅費。

            二、明確有關稅務信息條款

            在合同中,應當就納稅主體信息、應稅行為種類及范圍、適用稅率等內容進行詳細約定,確保合同主體信息與發票記載信息一致,同時明確不同種類應稅行為的范圍及適用稅率,從而避免履約過程中產生爭議,實現甲方的合法合規進項稅額抵扣。

            (一)納稅主體信息條款

            應當在合同中明確雙方的基本信息、納稅主體身份及計稅方式,并約定納稅主體身份發生變更應及時通知對方。具體約定形式:

            1、乙方為

            (1)一般納稅人;(2)小規模納稅人。

            甲方納稅人識別號:

            乙方納稅人識別號:

            2、乙方完成本合同項下應稅行為的計稅方式為

            (1)一般計稅;(2)簡易計稅。

            3、若乙方納稅主體身份發生變更,應自變更之日起15日內,以書面形式告知甲方。

            (二)應稅行為種類、范圍及適用稅率條款

            具體約定形式:

            本合同項下應稅服務種類及金額(以含設計的分包合同為例)

            1、工程設計,金額:(以實際提供的服務為準),適用稅率:6%;

            2、工程服務(包括但不限于安裝、修繕、裝飾等),金額:(以實際提供的服務為準),適用稅率:9%。

            簽訂施工合同要注意的十大事項

            建設工程施工合同是依法保護發承包雙方權益的法律文件,是發承包雙方在工程施工過程中的最高行為準則。為防范合同糾紛,在簽訂過程中,以下10個方面需要注意。

            一、關于發包人與承包人

            1、發包方需要滿足兩方面內容:①主體資格,即建設相關手續是否齊全。例:建設用地是否已經批準?是否列入投資計劃?規劃、設計是否得到批準?是否進行了招標等。②履約能力即資金問題。施工所需資金是否已經落實或可能落實等。

            2、承包方需要滿足的內容有:①資質情況;②施工能力;③社會信譽;④財務情況。承包方的二級公司和工程處不能對外簽訂合同。上述內容是體現履約能力的指標,應認真的分析和判斷。

            二、合同價款應注意

            1、“合同價款”的填寫,應依據住建部規定,招標工程的合同價款由發包人、承包人依據中標通知書中的中標價格在協議書內約定。非招標工程合同價款由發包人承包人依據工程預算在協議書內約定。

            2、合同價款是雙方共同約定的條款,要求第一要協議,第二要確定。暫定價、暫估價、概算價、都不能作為合同價款,約而不定的造價不能作為合同價款。

            三、發包人工作與承包人工作條款應注意

            1、雙方各自工作的具體時間要填寫準確。

            2、雙方所做工作的具體內容和要求應填寫詳細。

            3、雙方不按約定完成有關工作應賠償對方損失的范圍、具體責任和計算方法要填寫清楚。

            四、合同價款及調整價款應注意

            1、填寫合同價款及調整時應按《通用條款》所列的固定價格、可調價格、成本加酬金三種方式,約定一種寫入本款。

            2、采用固定價格應注意明確包死價的種類。如:總價包死、單價包死,還是部分總價包死,以免履約過程中發生爭議。

            3、采用固定價格必須把風險范圍約定清楚。

            4、應當把風險費用的計算方法約定清楚。雙方應約定一個百分比系數,也可采用絕對值法。

            5、對于風險范圍以外的風險費用,應約定調整方法。

            五、工程預付款條款應注意

            1、填寫約定工程預付款的額度應結合工程款、建設工期及包工包料情況來計算。

            2、應準確填寫發包人向承包人撥付款項的具體時間或相對時間。

            3、應填寫約定扣回工程款的時間和比例。

            六、工程進度款條款應注意

            1、工程進度款的撥付應以發包方代表確認的已完工程量,相應的單價及有關計價依據計算。

            2、工程進度款的支付時間與支付方式以形象進度可選擇:按月結算、分段結算、竣工后一次結算(小工程)及其它結算方式。

            七、材料設備供應條款應注意

            1、應詳細填寫材料設備供應的具體內容、品種、規格、數量、單價、質量等級、提供的時間和地點。

            2、應約定供應方承擔的具體責任。

            3、雙方應約定供應材料和設備的結算方法(可以選擇預結法、現結法、后結法或其他方法)。

            八    違約條款應注意

            1、在合同中首先應約定發包人對《通用條款》中的預付款、工程進度款、竣工結算的違約應承擔的具體違約責任。

            2、在合同中應約定承包人對《通用條款》違約應承擔的具體違約責任。

            3、還應約定其它違約責任。

            4、違約金與賠償金應約定具體數額和具體計算方法,要越具體越好,具有可操作性,以防止事后產生爭議。

            九、爭議與工程分包條款應注意

            1、爭議的解決方式是選擇仲裁方式,還是選擇訴訟方式,雙方應達成一致意見。

            2、如果選擇仲裁方式,當事人可以自主選擇仲裁機構。仲裁不受級別地域管轄限制。

            3、如果選擇訴訟方式,應當選定有管轄權的人民法院(訴訟是地域管轄)。

            4、分包的工程項目須經發包人同意,禁止分包單位將其承包的工程再分包。

            十、關于補充條款

            1、需要補充新條款或哪條、哪款需要細化、補充或修改,可在《補充條款》內盡量補充,依次按順序排列。

            2、補充條款必須符合國家、現行的法律、法規,另行簽訂的有關書面協議應與主體合同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”。

            施工合同糾紛中的23個坑

            近年來隨著經濟和社會的迅猛發展,建設工程施工合同糾紛案件頻發,新情況、新問題層出不窮。為正確審理此類案件,省高院民事審判第一庭經深入調研,并廣泛征求意見,現就此類案件審理中的一些突出問題作出解答,供辦案時參考。

            一、如何認定內部承包合同?如何認定其效力?

            建設工程施工合同的承包人與其下屬分支機構或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構或職工施工,并在資金、技術、設備、人力等方面給予支持的,可認定為企業內部承包合同;當事人以內部承包合同的承包方無施工資質為由,主張該內部承包合同無效的,不予支持。

            二、如何認定未取得“四證”而簽訂的建設工程施工合同的效力?

            發包人未取得建設用地規劃許可證或建設工程規劃許可證,與承包人簽訂建設工程施工合同的,應認定合同無效;但在一審庭審辯論終結前取得建設用地規劃許可證和建設工程規劃許可證或者經主管部門予以竣工核實的,可認定有效。

            發包人未取得建設用地使用權證或建筑工程施工許可證的,不影響建設工程施工合同的效力。

            三、如何認定當事人就工程價款計價方法所約定的條款的效力?

            建設工程施工合同約定的工程價款的確定方法雖然與建設工程計價依據不一致,但并不違反法律、行政法規強制性規定的,該約定應認定有效。

            四、如何認定當事人約定的保修期低于法律規定的最低保修期限的條款的效力?

            建設工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于國家和省規定的最低期限的,該約定應認定無效。

            五、如何認定開工時間?

            建設工程施工合同的開工時間以開工通知或開工報告為依據。開工通知或開工報告發出后,仍不具備開工條件的,應以開工條件成就時間確定。沒有開工通知或開工報告的,應以實際開工時間確定。

            六、如何認定工期順延?

            發包人僅以承包人未在規定時間內提出工期順延申請而主張工期不能順延的,該主張不能成立。但合同明確約定不在規定時間內提出工期順延申請視為工期不順延的,應遵從合同的約定。

            七、發包人已經簽字確認驗收合格,能否再以質量問題提出抗辯,主張延期或不予支付工程價款?

            發包人已組織驗收并在相關文件上簽字確認驗收合格,后又以工程質量存在瑕疵為由,拒絕支付或要求延期支付工程價款的,該主張不能成立。但確因承包人施工導致地基基礎工程、工程主體結構質量不合格的,發包人仍可以拒絕支付或要求延期支付工程價款。

            八、如何把握工程質量鑒定程序的啟動?

            要嚴格把握工程質量鑒定程序的啟動。建設工程未經竣工驗收,發包人亦未擅自提前使用,發包人對工程質量提出異議并提供了初步證據的,可以啟動鑒定程序。

            九、發包人以工程質量為由提出的對抗性主張,究竟是抗辯還是反訴?

            承包人訴請給付工程價款,發包人以工程質量不符合合同約定或國家強制性的質量規范標準為由,要求減少工程價款的,按抗辯處理;發包人請求承包人賠償損失的,按反訴處理。

            十、哪些證據可以作為工程量、工程價款的結算依據?

            雙方當事人在建設工程施工過程中形成的補充協議、會議紀要、工程聯系單、工程變更單、工程對帳簽證以及其他往來函件、記錄等書面證據,可以作為工程量計算和認定工程價款的依據。

            十一、施工過程中誰有權利對涉及工程量和價款等相關材料進行簽證、確認?

            要嚴格把握工程施工過程中相關材料的簽證和確認。除法定代表人和約定明確授權的人員外,其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認,不具有法律效力。沒有約定明確授權的,法定代表人、項目經理、現場負責人的簽證、確認具有法律效力;其他人員的簽證、確認,對發包人不具有法律效力,除非承包人舉證證明該人員確有相應權限。

            十二、能否調整總價包干合同的工程量、工程價款?

            建設工程施工合同采用固定總價包干方式,當事人以實際工程量存在增減為由要求調整的,有約定的按約定處理。沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應調整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調整的當事人應承擔舉證責任。

            十三、建設工程施工合同無效,但工程竣工驗收合格的,誰有權利請求參照合同約定確定工程價款?

            建設工程施工合同無效,但工程竣工驗收合格,按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條的規定精神,承包人或發包人均可以請求參照合同約定確定工程價款。

            十四、承包人能否直接請求按照竣工結算文件結算工程價款?

            建設工程施工合同明確約定發包人應在承包人提交竣工結算文件后一定期限內予以答復,且逾期未答復則視為認可竣工結算文件的,承包人可以請求按照竣工結算文件進行工程價款結算。

            建設工程施工合同雖約定發包人應在承包人提交竣工結算文件后一定期限內予以答復,但未約定逾期不答復則視為認可竣工結算文件的,承包人不能請求按照竣工結算文件確定工程價款。

            建設工程施工合同約定發包人在承包人提交竣工結算文件后未答復則視為認可竣工結算文件,但未約定答復期限,且經承包人催告后,發包人仍不予答復的,人民法院可根據實際情況確定合理的答復期限,但答復期限不應超過60天。

            建設工程施工合同中對此未明確約定,承包人不能僅以GF-1999-0201《建設工程施工合同(示范文本)》通用條款33.2條為依據,要求按照竣工結算文件結算工程價款。

            十五、如何認定“黑白合同”?

            認定“黑白合同”時所涉的“實質性內容”,主要包括合同中的工程價款、工程質量、工程期限三部分。對施工過程中,因設計變更、建設工程規劃指標調整等客觀原因,承、發包雙方以補充協議、會談紀要、往來函件、簽證等洽商紀錄形式,變更工期、工程價款、工程項目性質的書面文件,不應認定為《中華人民共和國招標投標法》第46條規定的“招標人和中標人再行訂立背離合同實質性內容的其他協議”。

            十六、對“黑白合同”如何結算?

            當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與中標合同實質性內容不一致的,不論該中標合同是否經過備案登記,均應當按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條的規定,以中標合同作為工程價款的結算依據。

            當事人違法進行招投標,當事人又另行訂立建設工程施工合同的,不論中標合同是否經過備案登記,兩份合同均為無效;應當按照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規定,將符合雙方當事人的真實意思,并在施工中具體履行的那份合同,作為工程價款的結算依據。

            十七、啟動工程量和工程價款鑒定程序,應該注意哪些問題?

            當事人對工程價款存在爭議,不能協議一致,也無法采取其他方式確定的,可以根據當事人的申請,對工程造價進行鑒定;雙方當事人均不申請鑒定的,應向負有舉證責任的當事人一方進行釋明,其仍不申請鑒定的,由其承擔舉證不能的法律后果。

            訴訟前已經由當事人共同選定具有相應資質的鑒定機構對工程價款進行了鑒定,訴訟中一方當事人要求重新鑒定的,不予準許,但確有證據證明鑒定結論具有最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條第一款規定的情形除外。

            一審訴訟期間對工程價款進行了鑒定,當事人在二審訴訟期間申請重新鑒定或補充鑒定的,不予準許,但確有證據證明鑒定結論具有最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二十七條第一款規定情形的除外。

            二審訴訟期間,雙方當事人均同意鑒定的,可予準許,但可能損害社會公共利益或第三人利益的除外。

            人民法院應避免隨意、盲目委托鑒定和不必要的多次、重復鑒定。根據雙方當事人的合同約定或者現有證據,足以認定工程量和工程價款的,不應再就工程價款委托鑒定。

            十八、工程因發包人的原因未及時竣工驗收,發包人能否以工程未竣工驗收為由拒絕支付工程款?

            發包人收到承包人竣工驗收報告后,在合理期限內無正當理由不組織竣工驗收的,不能以工程未驗收合格為由,拒絕支付工程價款。

            十九、如何認定建設工程施工合同關于工期和質量等獎懲辦法約定的性質?

            建設工程施工合同關于工期和質量等獎懲辦法的約定,應當視為違約金條款。當事人請求按照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條第二款,以及最高人民法院《關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十七條、第二十八條、第二十九條的規定調整的,可予支持。

            二十、合同無效是否影響關于工程質量的約定、承諾的效力?

            建設工程施工合同無效,不影響發包人按合同約定、承包人出具的質量保修書或法律法規的規定,請求承包人承擔工程質量責任。

            二十一、承包人能否一并請求逾期支付工程款的違約金和利息?

            承包人不能按照建設工程施工合同的約定,既請求發包人承擔逾期支付工程款的違約金,又同時請求支付相應利息。

            二十二、建設工程施工合同無效情形下,誰有權行使優先受償權?

            建設工程施工合同無效,但工程經竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優先受償權。分包人或實際施工人完成了合同約定的施工義務且工程質量合格,在總承包人或轉包人怠于行使工程價款優先受償權時,就其承建的工程在發包人欠付工程價款范圍內可以主張工程價款優先受償權。

            二十三、實際施工人可以向誰主張權利?

            實際施工人的合同相對人破產、下落不明或資信狀況嚴重惡化,或實際施工人至承包人(總承包人)之間的合同均為無效的,可以依照最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的規定,提起包括發包人在內為被告的訴訟。

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